法律桥网友雄鹰战士咨询：请教一个问题：1993年初成立的有限责任公司，当时还没颁布《公司法》，2002年被吊销营业执照后，能否按照《公司法》的规定清算？公司成立时的章程与《公司法》有出入，按照哪个执行？
北京杨文战律师解答：适用公司法。如果不同，不一定无效，要看是否与强制性规定有冲突了。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
《公司法》颁布前设立的公司被吊销后如何清算？
对于在《公司法》颁布前已设立、后因违法行为被吊销营业执照的有限责任公司，其清算程序应当适用现行《公司法》的规定。虽然公司设立时的法律环境与现行公司法不同，但吊销营业执照属于公司解散的法定事由，由此引发的清算活动属于公司存续期间的法律行为，应当遵循清算时的有效法律。实践中，工商登记机关和法院在处理此类清算案件时，均以现行公司法作为程序性依据，包括清算组的组成、清算职责、债权申报、财产分配等环节。需要注意的是，若公司系因吊销营业执照而解散，其法人资格在清算完毕并注销登记前依然存在，但仅限于清算范围内的民事活动。实务指引方面，公司股东或清算义务人应在法定期限内成立清算组，及时履行清算义务，避免因怠于清算而对公司债务承担连带清偿责任。风险提示在于，历史遗留公司往往存在账目不全、财产不清、股东变动等复杂问题，清算组应严格履行公告和通知债权人的程序，防止因程序瑕疵引发清算责任纠纷。常见争议焦点包括清算组成员的确定、清算财产的范围以及股东出资是否到位等，均需依据现行公司法及相关司法解释进行认定。
公司旧章程与《公司法》规定不一致时如何处理？
公司设立于《公司法》颁布之前，其章程系依据当时有效的法律法规制定，可能与现行《公司法》的某些条款存在出入。对此，律师解答指出，章程条款并不因与现行公司法不一致而当然无效，关键在于该条款是否与法律的强制性规定相冲突。具体而言，如果章程条款涉及公司内部治理、股东间权利义务安排、利润分配比例、表决权行使方式等事项，且法律允许股东通过章程自治予以调整，则即使与现行《公司法》的默认规则不同，该章程条款仍然有效。反之，如果章程条款违反了法律对股份有限公司或有限责任公司基本制度、债权人保护、法定程序等方面的强制性规定，例如剥夺股东知情权、免除清算义务、规避出资责任等，则该条款因违反强制性规定而无效。实务操作指引是：在清算或公司内部纠纷发生时，应先逐项审查争议章程条款的性质，区分任意性规范与强制性规范；对于任意性规范，尊重章程优先；对于强制性规范，则必须按法律规定执行。风险提示方面，公司在修订章程或处理旧章程问题时，建议聘请专业法律人士出具审查意见，避免因条款效力争议导致股东会决议被撤销或清算程序受阻。另外，新旧章程衔接中要注意股东是否已通过事实行为默认接受新的法律规则，这可能是法院认定章程条款效力的参考因素。
吊销营业执照后未清算对股东有哪些法律责任？
吊销营业执照是行政机关对公司违法行为的行政处罚，其法律后果是公司必须解散并进入清算程序。如果公司被吊销营业执照后，股东或实际控制人未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人有权主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任。若因股东怠于履行清算义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人则可以要求股东对公司全部债务承担连带清偿责任。上述责任属于清算义务人的法定责任，不因公司营业执照已被吊销而免除。实务操作中，有限责任公司的全体股东一般均被视为清算义务人，即使未实际参与经营，也可能被追究责任。因此，股东在公司吊销营业执照后应主动启动清算程序，妥善保管公司账册和财产，并及时通知债权人申报债权。风险提示方面，近年来司法实践对股东清算责任的认定日趋严格，尤其是小股东若不能证明自己已积极督促清算，也可能被判决承担相应责任。常见争议焦点包括清算义务人的范围、因果关系的举证责任、损失范围的认定等。为防范法律风险，股东应保留清算申请、催告函件、会议记录等证据，必要时可申请法院指定清算组进行强制清算。
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