法律桥网友迷途羔羊咨询：我是一家有限公司的小股东，公司01年前注册资本300万元，01年因工程需要购置100万元设备，由于缺乏资金，大股东通过抵押自己的房产向银行贷款购置设备，将该部分设备作为大股东个人名义以实物形式（记作虚股）投资于本公司，公司注册资本也因此增加至400万元（已通过工商办理变更登记），但前提条件是：
1、公司要担保：万一该100万投资失败，公司承担责任。
2、公司负责还贷该100万元，还贷期为三年。
该行为通过董事会决议后实施了，据了解：01年起公司每月虚开劳务人工费提现金存入大股东私人帐户，以让大股东还贷。目前公司净资产420万元。
问题1：未经过股东大会的董事会增资决议是否合法？有些股东到目前还不知道有这回事。
问题2：既然是公司拿钱还贷，为什么计入大股东个人股份（虚股）？大股东是否涉嫌抽逃出资？
问题3：小股东如何维护自己的权益？
广州辛巴哥哥律师解答：
问题1：从法律上说增资应当要有股东会作出决议方能有效，但是如果大股东是控股超过2/3，那么也可以合法操作，因为即使小股东反对，大股东坚持的话，还是可以作出一个有效的股东会决议来解决这个问题的，至于当时可能没有召开股东会，这可能涉及到程序违法的问题，而当时的公司法并没有规定这个问题可以诉诸法律，这在法律上比较难解决。
问题2：为了解决此问题，考虑到上述增资已经办理了工商登记，可以认定这次增资有效。那么，既然增资有效，也就是大股东将设备投入公司是作为出资，增加了股权比例，而不是借钱给公司由公司购买设备（或者将设备卖给公司由公司还钱），因此大股东享有的只是股东权利而不是债权，其所从公司虚开劳务费作为还贷属于非法所得！
问题3：由于此事件发生在新修订的公司法颁布以前，在本案中小股东并没有权利起诉大股东，只能用公司的名义起诉大股东要求退还所套取的还贷款项。可是，公司是由大股东操纵，小股东要想用公司的名义来起诉，难度是非常大的。现在解决的方法是，新修订的公司法颁布了，最高院将会作出司法解释，可能会对新公司法颁布之前的发生的事情如何处理作出指导意见，那时应该可以以小股东个人的名义直接起诉大股东。
以上意见仅作参考，建议作者持相关证据材料就近咨询相关专业人士。
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常见法律问题
大股东控股超2/3时，仅凭董事会决议增资是否合法？
仅凭董事会决议增资程序违法，但大股东持股超2/3可补开股东会决议追认。原公司法第35条规定增资须股东会决议，董事会无权决定。本案大股东抵押房产贷款100万购设备作价入股，注册资本由300万增至400万，虽已办工商变更，但未经股东会决议存在程序瑕疵。小股东可主张程序违法，但大股东控股优势下可补正程序。
公司以虚开人工费方式偿还大股东贷款，大股东是否构成抽逃出资？
公司代偿大股东个人贷款100万并计入其股份，实质上大股东未实际出资，涉嫌抽逃出资。新公司法第54条禁止股东抽逃出资，本案大股东以抵押贷款购设备入股，约定公司担保且负责还贷三年，公司通过虚开劳务费月度转账还贷，大股东实际未投入自有资金。现公司净资产420万，大股东持有100万虚股权益，小股东可请求确认该部分出资无效或追责。
不知情小股东如何维权保护自身股权利益？
小股东可提起股东知情权诉讼查账，并主张确认增资决议无效或大股东抽逃出资责任。建议先行书面行使知情权审阅财务账簿（公司法第33条），固定虚开人工费转账证据；再以程序违法为由起诉确认董事会增资决议无效，或以大股东抽逃出资为由要求其补足出资并赔偿损失；必要时申请公司解散（公司法第238条）保护少数股东权益。
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