法律桥网友迷途羔羊咨询：我是一家有限公司的小股东，公司01年前注册资本300万元，01年因工程需要购置100万元设备，由于缺乏资金，大股东通过抵押自己的房产向银行贷款购置设备，将该部分设备作为大股东个人名义以实物形式（记作虚股）投资于本公司，公司注册资本也因此增加至400万元（已通过工商办理变更登记），但前提条件是：
1、公司要担保：万一该100万投资失败，公司承担责任。
2、公司负责还贷该100万元，还贷期为三年。
该行为通过董事会决议后实施了，据了解：01年起公司每月虚开劳务人工费提现金存入大股东私人帐户，以让大股东还贷。目前公司净资产420万元。
问题1：未经过股东大会的董事会增资决议是否合法？有些股东到目前还不知道有这回事。
问题2：既然是公司拿钱还贷，为什么计入大股东个人股份（虚股）？大股东是否涉嫌抽逃出资？
问题3：小股东如何维护自己的权益？
广州辛巴哥哥律师解答：
问题1：从法律上说增资应当要有股东会作出决议方能有效，但是如果大股东是控股超过2/3，那么也可以合法操作，因为即使小股东反对，大股东坚持的话，还是可以作出一个有效的股东会决议来解决这个问题的，至于当时可能没有召开股东会，这可能涉及到程序违法的问题，而当时的公司法并没有规定这个问题可以诉诸法律，这在法律上比较难解决。
问题2：为了解决此问题，考虑到上述增资已经办理了工商登记，可以认定这次增资有效。那么，既然增资有效，也就是大股东将设备投入公司是作为出资，增加了股权比例，而不是借钱给公司由公司购买设备（或者将设备卖给公司由公司还钱），因此大股东享有的只是股东权利而不是债权，其所从公司虚开劳务费作为还贷属于非法所得！
问题3：由于此事件发生在新修订的公司法颁布以前，在本案中小股东并没有权利起诉大股东，只能用公司的名义起诉大股东要求退还所套取的还贷款项。可是，公司是由大股东操纵，小股东要想用公司的名义来起诉，难度是非常大的。现在解决的方法是，新修订的公司法颁布了，最高院将会作出司法解释，可能会对新公司法颁布之前的发生的事情如何处理作出指导意见，那时应该可以以小股东个人的名义直接起诉大股东。
以上意见仅作参考，建议作者持相关证据材料就近咨询相关专业人士。
,（本文作者：杨春宝律师，来自：公司投资律师，引用及转载应注明作者与出处。
发表评论）,关于“大股东抵押房产贷款增加公司的注册资本，公司偿还大股东的增资款，大股东是否涉嫌抽逃出资？”，若需聘请公司法律师，
请立即致电杨春宝高级律师：1390 182 6830(咨询勿扰)
相关法律服务
杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
未经股东会决议的增资行为是否有效？
根据公司法基本原理，公司增加注册资本属于重大事项，应当由股东会作出决议，且需经代表三分之二以上表决权的股东通过。未经股东会决议而进行的增资，在程序上存在明显瑕疵。但具体效力需结合实际情况判断：如果该增资行为已经办理工商变更登记，且其他股东在合理期限内未提出异议，司法实践中倾向于认定增资行为对公司及股东具有拘束力，以维护交易稳定和公示公信效力。如果大股东持股比例达到三分之二以上，即使未召开股东会，其意思表示实质上能够代表公司多数决，瑕疵可能被治愈。但如果大股东持股比例不足三分之二，且小股东不知情或未追认，则该增资决议可能因违反法律强制性规定而被认定为无效或可撤销。小股东可以主张该增资决议未依法定程序作出，请求法院确认决议不成立或撤销决议，但需注意诉讼时效和除斥期间的限制。实务中，小股东应收集相关证据，及时提出异议，避免因默示或长期不作为而被视为同意。同时，工商变更登记本身不必然弥补决议程序瑕疵，登记机关的形式审查不能替代股东会的实质决议效力。
大股东以设备增资但由公司偿还贷款是否构成抽逃出资？
该行为构成抽逃出资的法律风险极高。根据公司法关于资本维持的原则，股东完成出资后，其出资财产即成为公司法人财产，股东不得以任何形式非法抽回。本案中大股东以设备作价100万元增资，公司注册资本相应增加，大股东的股权比例也随之提升。但随后公司通过虚开劳务费的方式套取现金，转入大股东个人账户用于偿还其个人贷款，这实质上是将公司资产无偿转移给大股东，且没有合法的对价或分红依据。从法律性质上看，该行为符合抽逃出资的核心特征：未经法定程序、损害公司资本充实、侵害公司债权人利益和小股东权益。即使该贷款最初用于购置设备并投入公司，但一旦设备完成出资，贷款债务即属于大股东个人债务，与公司无关。公司替大股东还贷，本质上是公司为大股东个人债务承担清偿责任，属于变相返还出资。司法实践中，法院通常会认定此类行为构成抽逃出资，大股东需向公司返还出资本息，并在抽逃本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。此外，虚开劳务费还可能涉及财务造假和税务违法问题。小股东可以依据公司法提起股东代表诉讼，要求大股东向公司返还资金，并赔偿公司因此遭受的损失。
小股东如何有效维护自身权益？
小股东面对大股东滥用控制权、涉嫌抽逃出资的行为，可以采取多种法律途径维护自身权益。首先，小股东可以行使股东知情权，查阅公司会计账簿、董事会决议、股东会记录等文件，核实大股东虚开劳务费、套取公司资金的证据。若公司拒绝提供，小股东可以提起股东知情权诉讼。其次，如果大股东的行为损害公司利益，而公司怠于追责，小股东可以提起股东代表诉讼，即以自己的名义为公司利益起诉大股东，要求其向公司返还抽逃的出资及利息。需要注意的是，股东代表诉讼需履行前置程序，即先书面请求公司监事会或监事提起诉讼，若公司拒绝或怠于起诉，小股东方可直接起诉。此外，小股东还可以主张大股东滥用股东权利，要求其对公司和其他股东承担赔偿责任。对于增资决议的程序瑕疵，小股东可以诉请确认决议不成立或撤销，但需注意法律规定的期限。在证据充分的情况下，小股东还可以向工商、税务等监管部门举报，要求对大股东违法行为进行查处。最后，如果大股东的行为涉嫌职务侵占或虚假出资等犯罪，小股东可以向公安机关报案，通过刑事途径追究其法律责任。综合而言，小股东应尽快咨询专业律师，系统收集证据，根据具体情况选择最有利的诉讼策略。
以上内容仅供参考，不构成法律意见。如需专业法律服务，请联系杨春宝一级律师：chambers.yang@dentons.cn
