法律桥网友esther11咨询：外商独资公司设立新的公司是不是只能用税后利润啊？公司的现有资金能否用于设立公司？外资可以吗？
外商独资企业为股东设立新公司和外国人新设公司相比较哪个更有利？设立外商独资企业能不能由外国人在境内的收入设立啊？
广州辛巴哥哥律师解答：
外商投资公司投资设立公司若用税后利润则涉及到可能享受到税收优惠的问题，法律并没有说只能用税后利润来投资设立公司。公司现有的资金当然可以投资设立公司，外资也可以！
外国人新设立公司则属于外商投资公司，需要外经贸部门的审批，当然，如果中国对该行业还没有对外商开放则是禁止投资的，同时还有可能对控股权有限制，而用外商投资企业投资成立公司则完全没有该限制，因为外商投资企业属于中国的公司（中国法人）无须经过外经贸部门的审批（当然，不排除其他部门的审批）。
设立外商独资企业可以由外国人在境内的收入设立，而且只要符合一定条件还可能获得税收优惠，不管是境内还是境外的收入只要经过审批符合要求都可以设立公司。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
外资企业是否必须用税后利润设立新公司？
根据现行法律规定，外资企业设立新公司并非必须使用税后利润。法律并未强制要求只能以税后利润作为投资资金来源，企业完全可以使用公司现有资金（包括注册资本、未分配利润、盈余公积等）进行投资。但需注意，若使用税后利润进行再投资，可能符合特定税收优惠政策条件，例如再投资退税政策，即外国投资者将从外商投资企业取得的利润直接再投资于该企业增加注册资本或作为资本投资开办其他外商投资企业，可申请退还部分或全部已缴纳的企业所得税。实务操作中，企业应首先明确资金来源的性质，区分税后利润与非税后利润，并提前向主管税务机关咨询是否适用税收优惠。同时，使用现有资金时需确保资金用途符合公司章程及公司内部决议程序，避免因资金挪用或程序瑕疵引发合规风险。常见争议焦点包括：对于亏损企业能否用现有资金投资、税后利润与非税后利润混合使用时的税务处理、以及再投资比例与优惠政策的衔接问题。建议企业聘请专业律师或税务顾问进行合规审查，确保投资行为合法合规且最大化享受政策红利。
外商投资企业再投资与外国人新设公司有何区别？
外商投资企业再投资与外国人新设公司存在本质区别，主要体现在法律主体性质、审批流程和行业限制方面。首先，外商投资企业（如外商独资企业）属于中国法人，其在境内再投资设立新公司属于中国法人之间的投资行为，无需经过外经贸部门（现为商务部门）的审批，但可能涉及市场监管、环保、行业主管部门的登记或备案。而外国人新设公司属于外商投资行为，需根据《外商投资法》及负面清单制度，向商务部门申请备案或审批，且需符合行业准入特别管理措施（负面清单）的要求，部分行业对外商投资有股权比例限制或禁止投资。其次，在税收方面，外商投资企业再投资通常不改变其中国法人身份，适用内资企业相关税收政策；而外国人新设公司作为外商投资企业，可能享受特定税收优惠，如高新技术企业减免税等。实务操作中，若外国人希望规避繁琐的审批程序，可通过先在境内设立外商投资企业，再以该企业投资新公司的方式，避免直接对外投资审批，但需注意新公司不得从事外商投资限制类或禁止类行业，且需符合外商投资企业再投资的相关规定。常见风险包括：再投资时未履行内部决策程序导致投资无效、新公司行业涉及负面清单导致无法登记、以及外资企业再投资后被认定为关联交易引发税务调整。建议企业提前评估行业准入政策，并选择最有利的投资路径。
外国人能否用境内收入设立外商独资企业？
外国人完全可以使用其在境内合法取得的收入设立外商独资企业，法律对此并无限制。根据《外商投资法》及其实施条例，外国投资者可以以其在中国境内获得的合法所得（包括工资薪金、劳务报酬、投资收益、股权转让所得等）作为出资设立外商投资企业，前提是该收入来源合法且已完税。实务中，外国人需提供境内收入的完税证明、银行流水、收入合同等文件，以证明资金来源的合规性。此外，若使用境内收入再投资，可能符合特定税收优惠条件，例如对于将利润直接投资于鼓励类产业的外国投资者，可申请退还部分企业所得税。操作要点如下：第一，必须确保境内收入已依法缴纳个人所得税或企业所得税，否则可能被认定为非法资金，导致投资无效或面临行政处罚；第二，出资方式可以是货币，也可以是实物、知识产权等非货币资产，但需经评估作价；第三，设立外商独资企业仍需遵守负面清单制度，若所在行业属于限制类或禁止类，则无法设立；第四，需向商务部门或市场监管部门提交投资证明文件，包括资金来源的合法性说明。常见争议焦点包括：境内收入是否需结汇后才能出资、非货币出资的评估价值是否公允、以及税收优惠的申请条件是否满足。建议外国投资者在出资前咨询专业机构，确保资金合规并充分利用税收优惠政策。
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