法律桥网友kuang5咨询：零售商为促进销售，通常都会为对大客户、固定客户制作购物卡（预存一定数量现金的代金卡）。客户缴费制卡过程通常称为“购卡”，在购卡的时候零售商会给予顾客一定的折扣或者返现优惠（一般为明示折扣），并将该部分折扣（返现）金额如实入账。但有工商部门认为该行为构成商业贿赂行为，不知是否合理？
深圳Attorney律师解答：明示折扣并入账的行为，不是商业贿赂。工商部门认为如此，不是无知，就是权势压人想得好处，或者二者都有。
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
明示折扣为何不构成商业贿赂？
商业贿赂的本质是经营者为销售或购买商品，以账外暗中方式给予对方单位或个人财物或其他利益。法律明确禁止的是“账外暗中”行为，即给予的利益未在依法设立的会计账簿中如实记录，或者未按照财务会计制度规定明确如实入账。而明示折扣是指经营者在销售商品时，以明示方式给予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除，或者支付价款总额后再按一定比例予以退还。这种折扣必须如实记入财务账簿，即按照财务会计制度规定，在账面上明确记载折扣的金额、方式、对象等信息。因此，只要零售商在给予顾客折扣或返现时，以书面协议、收据、发票等形式明确记载，并在会计账簿中如实反映，就不属于账外暗中给予利益，自然不构成商业贿赂。实务中，企业应保留完整的折扣协议、付款凭证、入账记录，以证明其透明性。
工商部门为何可能认定该行为违法？
工商部门有时可能基于对商业贿赂条款的扩大解释或执法惯性，将任何形式的折扣或返现均视为商业贿赂，尤其是在未核实企业是否如实入账的情况下。但根据反不正当竞争法及相关规章，明示折扣并如实入账是合法促销手段。执法部门可能错误地将“明示”理解为“公开宣传”，而忽略入账要求；或者认为折扣对象是“自然人客户”而非“单位客户”，从而套用商业贿赂规定。此外，个别执法人员可能因缺乏专业知识或存在不当动机，作出错误认定。但企业若已规范操作，完全可以通过行政复议或行政诉讼维护权益。需要特别注意的是，如果折扣或返现未真实入账，或入账方式不符合财务制度（如记入其他科目、未反映折扣真实对象），则可能被认定为违法。因此，企业应严格遵循《企业会计准则》及税收法规，确保折扣金额、对象、方式在账目中有清晰可查的记录。
零售商如何确保折扣返现合规？
零售商要确保折扣或返现合规，避免被认定为商业贿赂，需从以下方面操作：第一，必须明示折扣或返现条件、金额、对象，通常应通过书面促销方案、合同条款或公示通知等方式明确告知顾客，并保留相关证据。第二，必须如实记入财务账簿，即按照《企业会计准则》的规定，将折扣金额冲减销售收入，并在会计凭证中注明折扣对应的具体客户、交易日期、原因等。对于返现，应作为销售费用或折扣处理，同样需附上顾客签收凭证或转账记录。第三，折扣或返现应当针对所有符合条件的客户，而非仅针对个别客户，避免选择性给予利益引发不正当竞争嫌疑。第四，对于购物卡形式的预存折扣，应在购卡时即明确折扣比例，并开具发票注明折扣金额。第五，如涉及大额折扣或返现，建议咨询专业律师，审查是否存在与对方单位员工个人利益挂钩的风险（例如，若采购人员个人获得回扣，则可能构成商业贿赂）。第六，建立内部合规制度，定期审计折扣返现的账务处理，确保入账及时、完整。一旦遭遇执法调查，应主动提供账册、合同、付款凭证等证据，证明明示入账事实。
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