A公司是于2005年4月5日经工商登记成立的有限责任公司，该公司由自然人B与C共同投资设立。同年，我决定投资该公司，并分三次向该公司投入投资款和实物。为确定我在该公司的股东地位，2006年2月16日，B、C与我签订会谈纪要一份，确认：该公司是由B、C与我共同投资设立，我对该公司的出资已实际到位，B、C对此无异议；该公司应当变更工商登记，追加我为公司股东。但是，该公司始终未据此协议申请工商变更登记。请问，我是否有权要求该公司返还投资入股该公司的相应出资款和实物，并要求其赔偿相应利息损失？
----- 赵乐
要解答你的问题，首先必须确认你投入该公司的钱款和实物是形成股权还是债权。如果形成股权，根据公司法关于股东不得抽回出资的规定，你不能要求该公司返还；如果形成的是债权，则你可以要求返还。
如何判断你对该公司的权利究竟是债权还是股权呢？我们注意到，你实际对该公司履行了出资义务，并与其他两股东签订了协议（会谈纪要），但是该公司并未办理工商变更登记。在此情形下，你的股东地位是否成立呢？对此问题，公司法尚无明确规定，但是公司法规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。也就是说，你仅仅未被工商登记机关登记为股东，只是不能对抗第三人，并不能否定你的股东地位。那么，你的股东地位应当如何体现呢？让我们看看你们的投资协议（会谈纪要）。合同法第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准等手续的，依照其规定。”你们的协议对你的出资行为已经予以确认，并决定进行工商变更，该投资协议若不违背国家法律法规的禁止性规定，协议应当自成立时生效，投资协议的合法性应当予以认定。因此，虽然投资三方之间的投资协议未经工商变更登记，但是并不影响股东之间的投资协议的生效。股东取得股东权利并不以履行登记为绝对必要要件，因为工商登记在册只具有程序上的意义，登记的目的是向社会公示股权的变更结果，使社会公众知晓其股东地位，也就是说取得股东地位是股东登记的前提，而不能说未进行股东登记而否定股东地位。股东资格的取得的依据应当是股东履行了对公司的出资义务，当然工商登记在册与否直接影响到了股东对其他股东之外的第三人的对抗效力。因而，你的股东权利尚未获得充分的保障。
根据以上分析可知，你们之间的投资协议是份合法有效的协议，你的股东权利由此得到确认。因而你不能要求公司返还你所投入的投资款和实物。我们理解你现在所面临的尴尬局面，你现在可以根据实际情况作出不同的选择。如果你依然愿意投资该公司，则可以依据投资协议，要求B、C履行义务，进行工商变更登记，如果B、C依然不办理，你可以向法院提起确权之诉，以确认你的股权，并据此向工商登记机关要求工商变更登记。如果你不愿意继续投资该公司，根据公司法的规定，你不能抽回出资，但是你可以通过将股权转让给其他股东或者第三人。
(本文载于《科技创业》2007年第8期)
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
未经工商变更登记的股东协议是否有效？
未经工商变更登记的股东协议，只要各方当事人意思表示真实，且协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议在当事人之间即发生法律效力。股东变更协议属于合同性质，其生效并不以办理工商登记为条件。工商登记在法律上主要发挥公示与对抗功能，即公司应当将股东信息向登记机关登记，登记事项发生变更时应当办理变更登记；未经登记或者变更登记的，不得对抗善意第三人。因此，未办理工商变更登记仅意味着该股东身份对外不具有对抗效力，例如在公司债权人或受让股权等第三人主张权利时，可能无法以股东身份对抗，但在公司内部以及原股东之间，协议依然是确定权利义务的依据。实务中，法院通常以实际出资、股东名册记载、公司章程以及股东间协议等综合判断股东资格。若协议已明确确认出资到位且各方无异议，股东身份依法应予认可。需要提示的是，为避免后续争议，股东协议签订后应尽快办理工商变更登记，同时注意保留出资凭证、协议原件等证据，以防其他股东怠于履行配合义务时，能够通过法律程序维护权益。
股东能否要求公司返还出资款和实物？
根据公司法确立的资本维持原则，股东在公司成立后不得抽回出资。一旦出资人通过实际出资行为并依据有效协议取得股东资格，其投入公司的钱款和实物即转化为公司法人财产，不再属于股东个人所有。此时，出资人与公司之间形成股权关系而非债权关系，股东无权要求公司返还出资款和实物，也不得主张相应的利息损失。如果允许股东任意抽回出资，将直接损害公司资本充实，危及债权人利益，因此法律对此明确禁止。实务中，判断能否返还的关键在于认定出资性质属于股权还是债权。若当事人之间仅存在借款协议，且未约定参与公司经营管理、未按出资比例分红，则可能被认定为债权，可以要求返还；但若协议已明确确认投资款为出资且出资到位，各方确认股东身份，则形成股权关系。即便公司未办理工商变更登记，也不影响投资协议的效力，股东身份在内部关系中依然成立，故不能以未登记为由要求返还出资。股东若希望退出公司，合法途径是依照公司章程或法律规定进行股权转让，或在公司符合法定条件时请求公司收购股权。直接要求返还出资的诉讼请求通常难以获得法院支持。
股东未登记时如何保障自身权益？
股东未办理工商登记时，其股东权利在内部关系中已确立，但对外缺乏对抗效力，因此需要积极采取救济措施。首先，如果股东仍愿意继续持有股权，可以依据有效的投资协议，要求其他股东履行配合办理工商变更登记的义务。若其他股东拒绝履行，出资人可以向人民法院提起股东资格确认之诉，请求确认其股东身份及持股比例。法院判决生效后，出资人可凭判决书向公司登记机关申请办理变更登记。其次，如果股东因其他股东不配合而希望退出公司，则不能直接抽回出资，但可以通过股权转让方式实现退出。根据公司法规定，有限责任公司股东之间可以相互转让其全部或者部分股权；向股东以外的人转让股权，应当履行书面通知及其他股东优先购买权等法定程序。股东可以在转让股权后，要求公司办理股东名册变更及工商变更登记。此外，若其他股东或公司怠于履行义务，导致股东权益受损，例如无法行使知情权、分红权等，股东还可以主张违约或侵权责任。实务中建议股东保留好出资凭证、投资协议、会议纪要等文件，并及时通过书面催告固定证据，必要时聘请专业律师介入，以降低维权成本并提高效率。
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