该问题的关键在于甲公司作为乙公司的子公司是否可以向其母公司乙公司出资，成为乙公司的股东，持有乙公司的股权。
回答子公司是否能够持有母公司的股权的问题，首先应当明确的是母公司与子公司的概念。依据《公司法》第14条第2款规定，“公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。”这是公司法上仅有的关于公司与子公司之间关系的规定。上述规定并未明确母子公司的含义和相应范围。
对母公司与子公司的概念作出明确规定的是国家工商行政管理局制定的《企业集团登记管理暂行规定》（以下简称《暂行规定》）。《暂行规定》第4条第2款规定，“母公司应当是依法登记注册，取得企业法人资格的控股企业。”第3款规定，“子公司应当是母公司对其拥有全部股权或者控股权的企业法人。”从该规定可以看出，母公司是控股公司，子公司是被控股公司。因此，我们理解，子公司相对母公司而言，就是指其一定比例的股权被另一公司所掌握而受其实际控制的公司。在本案中，乙公司对甲公司持股达60%，可见，乙公司已经能够实际控制甲公司，因此乙公司与甲公司之间构成母子公司的关系。
在明确了乙公司与甲公司之间的母子公司关系之后，接下来需要明确的问题就是子公司能否持有母公司股权或者说母子公司之间能否相互持股。虽然《公司法》没有对于母子公司之间的相互持股问题作出禁止性规定，但是在实践操作过程中，子公司对母公司出资的行为通常是不被允许的。不被允许的理由是母子公司之间的相互持股将会导致公司资本被重复计算和虚假增加，可能损害公司的债权人以及其他利害关系人的利益。例如，某两个投资者出资1000万元设立A公司，该公司再出资800万元设立一家子公司B公司。此时，出资与股权关系是这样的：投资者出资1000万元，拥有A公司100%股权；A公司出资800万元，拥有B公司100%股权；通过这样处理的结果是投资者实际出资1000万元，直接拥有A公司100%股权，并间接拥有B公司100%股权。如果允许B公司出资500万元投资于A公司，A公司的注册资本将增加至1500万元，而投资者的实际出资仍然为100万元。在投资者实际出资没有改变的情况下，A公司的注册资本被虚增。从这个案例，我们还可以看到，B公司向A公司出资后，A公司的股东由两个投资者变更为两个投资者和B公司，而B公司的股东却是A公司，股权关系的混乱是显而易见的。
我们注意到，在现实经济生活中，这种股权“乱伦”现象并不少见。导致这一现象的原因除了因为一些投资者为了“做大做强”故意为之外，老公司法不允许一人公司的存在也是重要原因。老公司法规定成立有限公司必须有两个以上股东，一些公司投资设立子公司时，不得不拉上其他子公司或者股东，当投资越来越多时，股权关系也就变得越来越混乱，甚至出现子公司投资母公司的情况。公司法修订后，已经可以设立一人公司，因此再无必要硬拉一个子公司成立另一个子公司。同时，为规范公司投资行为，保护债权人和其他利益相关者的权益，也有必要杜绝子公司投资母公司的情形发生。但是，现行《公司法》对此问题并没有明确规定，可能导致各地执法不一。因此，工商等相关部门应当对此加以研究，早日出台相关规定，对此问题加以规范。(本文发表于《科技创业》2008年第7期)
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
子公司能否向母公司出资？
虽然公司法没有明确禁止子公司向母公司出资，但在实务操作中，此类行为通常不被允许。核心原因在于，母子公司相互持股会导致公司资本被重复计算和虚假增加。例如，假设投资者出资1000万元设立A公司，A公司再出资800万元设立子公司B公司，此时投资者实际出资1000万元，直接拥有A公司100%股权，间接拥有B公司100%股权。如果允许B公司向A公司出资500万元，A公司注册资本将虚增至1500万元，而投资者实际出资未变，导致资本虚增。这种情形可能损害公司债权人及其他利害关系人的利益，因为债权人依赖公司注册资本判断其偿债能力，虚增的资本会误导交易相对方。同时，相互持股会造成股权关系混乱，例如B公司成为A公司股东后，A公司又是B公司股东，形成循环持股，导致公司治理结构复杂化，无法清晰界定控制权归属。因此，尽管法律条文未作禁止性规定，主管工商登记机关通常会拒绝子公司对母公司的出资申请，以维护资本真实原则和交易安全。实务中，如果企业确有此类需求，应考虑通过其他合法途径，如股东增资、股权转让等，避免采用相互持股方式。
法律禁止子公司向母公司出资吗？
现行公司法并未明文规定禁止子公司向母公司出资，但这一法律空白导致实践中各地执法标准不一。从法律原则层面分析，子公司向母公司出资实质上是公司持有自身股权的一种衍生形式，可能违反资本维持原则。资本维持原则要求公司应当维持与其注册资本相当的资产，以保护债权人利益。当子公司以自有资金向母公司出资时，实际上是母公司通过子公司间接投资自己，造成资本虚增。例如，假设母公司持有子公司60%股权，子公司再出资成为母公司股东，则母公司净资产中已包含子公司出资部分，循环计算后，公司实际资本被放大。此外，公司法关于公司不得收购本公司股份的限制性规定（除特定情形外）也隐含了禁止公司持有自身股份的立法精神。子公司向母公司出资在效果上类似于母公司间接持有自身股份，因此应被禁止。实务中，工商登记机关在审查此类申请时，通常会依据《企业集团登记管理暂行规定》中关于母子公司定义的精神，认定子公司对母公司出资不符合公司资本制度，予以驳回。对于企业而言，若需调整股权结构，应当采取合法合规的方式，如通过减资、股权转让、增资扩股引入新股东等，避免因相互持股导致登记受阻或后续法律风险。
相互持股有哪些法律风险？
相互持股（即母子公司之间交叉持股）存在多重法律风险，实务中应当高度警惕。第一，资本虚增风险。如前述案例，子公司对母公司出资后，母公司注册资本名义增加，但实际资产并未增加，导致资本不实。这违反了公司法关于注册资本真实、资本维持的原则，可能被认定为虚假出资或抽逃出资，股东需承担相应法律责任。第二，损害债权人利益。债权人依赖公司注册资本判断其偿债能力，虚增的资本会误导债权人，使其高估公司信用，一旦公司出现债务危机，债权人可能无法获得足额清偿。第三，公司治理混乱。相互持股会导致股权关系复杂化，难以确定谁是最终控制方。例如，母公司持有子公司60%股权，子公司又持有母公司30%股权，则母公司管理层可能通过子公司控制自身股东会，形成“自己选自己”的循环，损害中小股东和公司利益。第四，税务风险。相互持股可能被税务机关视为关联交易，若定价不公允，可能面临特别纳税调整，需要补缴税款及滞纳金。第五，上市障碍。对于拟上市公司，证监会明确要求清理交叉持股，因为交叉持股会虚增资产、扭曲股权结构，影响公司独立性。因此，实务中应尽量避免母子公司间相互持股。若已存在，应通过减资、股权转让等方式逐步解除，并确保交易价格公允、程序合法，以降低法律风险。
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