杨律师：你好！
请问，在公司设立时，股东将其投资一部份作为资本金投入，一部份作为债权投入，有没有相关的法律规定？比如，一企业整体改制（吸收外来股东），原股东将该企业作价1000万，但其中只约定500万为投入的资本金，另500万作为对新设公司的债权投入。另请问，如果是以不可分割的实物资产（或无形资产）投入，还能不能将其价值作如上的分设投入呢？
答：
只要其他股东均同意可以以一部分作为出资，一部分作为债权投入。但如果是不可分割的资产则很难操作，因为资产投入须过户方可，当然也可将此资产过户公司，另外约定将超出出资部分作为债权。
杨春宝律师
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杨春宝一级律师简介
杨春宝一级律师，大成上海高级合伙人、资本市场部主任、国资基金研究中心主任，大成中国区私募基金专业带头人、科技与文化法律研究中心联合牵头人。执业30余年，长期从事私募基金、投融资、并购重组法律服务，尤其对对赌研究颇深且具有非常丰富的实战经验，并专注于金融机构股权投资业务。2004年起多次入选The Legal 500"私募基金"和"公司与商业"等境内外各类律师榜单，代理的中国法院首例适用外国法律审理外国公司的董事损害小股东权益纠纷案入选上海高院发布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行"要案头条"。入选上海涉外法律人才库、上海市司法局鼎新法治人才库、上海国有企业改制法律顾问团，具有上市公司独立董事任职资格，系多家知名高校的兼职教授或兼职研究生导师及上海市商务委跨国经营人才培训班讲师。出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》等16本投融资法律专著。了解更多常见法律问题
股东超投部分能否作债权投入？
在公司设立或增资过程中，股东实际投入的金额超过其认缴的注册资本部分，理论上可以设计为对公司的债权投入。从法律实务角度看，公司法遵循股东意思自治原则，只要全体股东就超额投资部分的性质达成一致，且不损害公司债权人利益、不违反资本维持原则，股东可将超出注册资本的部分确认为对公司的借款。具体操作上，需要形成股东会决议或全体股东签署书面协议，明确约定超额款项为债权而非出资，并记载于公司财务账册和股东名册等相关文件中。尤其在企业整体改制或吸收新股东时，原股东将净资产作价后，可仅将部分作价计入注册资本，其余部分作为公司对原股东的负债。但需注意，该债权与普通外部债权不同，其清偿顺序可能受到公司法上后位清偿规则的约束，即在公司清算时，股东债权通常劣后于外部债权人。实务中还应当重视债权的真实性与合理性，避免被认定为名为债权实为出资，从而引发抽逃出资或虚假出资的争议。建议在协议中明确款项用途、利息约定、还款期限等要素，并保留完整的资金流转凭证，以降低法律风险。
不可分割实物资产能否分设出资与债权？
对于不可分割的实物资产或无形资产，直接将其价值一部分作为出资、一部分作为债权投入，在操作上存在较大障碍。原因在于，公司法要求股东以实物资产出资时必须将该资产的所有权完整转移至公司名下，并办理相应的产权过户登记手续。如果资产在物理上或权利上不可分割，就无法只过户一半价值给公司，另一半仍由股东持有。实践中可行的解决方案是：先将该不可分割资产的完整产权过户至公司，使公司取得全部资产所有权，然后由股东与公司签订一份债权确认协议，明确约定在过户资产的总价值中，超出股东认缴出资额的部分，视为股东对公司享有的债权。这样既满足了资产出资必须过户的法定要求，又通过合同安排实现了超额投资的部分债权化。但需特别注意，该方案需要全体股东的一致同意，并且要在公司内部决策文件中清晰记载资产作价、出资额、债权金额、债权性质等关键内容。同时，为防止税务机关或债权人质疑该安排的合理性，建议委托具有资质的评估机构对资产价值进行公允评估，并保留评估报告作为依据。此外，在会计处理上，债权部分应作为其他应付款或长期应付款列示，与实收资本明确区分。这一做法在公司法司法解释和司法实践中得到一定程度的认可，但具体操作仍需结合公司章程和当地登记机关的要求审慎进行。
股东债权投入在改制中有何实务风险？
在企业整体改制并吸收外来股东的背景下，将原股东资产作价后部分作为出资、部分作为债权投入，虽然法律上允许，但实务中存在多重风险需要防范。第一，资本确定原则风险。如果债权投入的实质是股东将本应出资的财产转化为债权，可能被监管机关或法院认定为虚假出资，特别是在改制后公司未来产生债务纠纷时，债权人可能主张该债权安排侵害了其合法权益，要求股东在未出资范围内承担补充赔偿责任。第二，股东内部争议风险。原股东与外来股东之间对债权数额、偿还期限、利息计算等约定不明，容易引发公司治理僵局。建议在改制协议和公司章程中明确债权投入的明细，并作为公司设立文件的一部分报登记机关备案。第三，税务风险。债权投入可能被税务机关视为股东向公司提供贷款，从而涉及利息收入的增值税和企业所得税；而资产过户环节还可能涉及土地增值税、契税等，因此在改制前应进行税务筹划。第四，清算清偿顺序风险。在公司解散清算时，股东债权通常被视为劣后债权，只能在普通外部债权全部清偿后获得分配，若公司资不抵债，股东债权可能无法实现。第五，操作程序风险。应确保股东会决议、评估报告、债权确认书、财务账册等文件齐全且相互印证，避免仅凭口头约定导致证据不足。总之，合理的债权投入能优化资本结构，但必须通过严谨的法律文件控制风险，必要时聘请专业律师参与方案设计。
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